撰文｜大楚刑辩 

编者按：

为人辩冤白谤乃第一天理，刑事辩护关乎一个人的自由乃至生命，没有什么比此更重要的。一般当事人咨询，在我时间允许情况下，根据我的辩护经验和专业能力，将辩护策略、思路，辩点都倾囊相授，即使不委托，也能供当事人、及其亲属或者辩护律师参考，算是符合一个刑辩律师的情怀和胸怀吧！

下文为当晚一个当事人咨询，案件已经错过了黄金救援期，但案件本身还是有一定机会，给其一个法律意见书。至于是否委托，我并不在意。分享供批评、指正。

法律意见书

根据我的办案经验和成功案例分析和研判，本案应当属于无罪，指控虚假诉讼和诈骗是完全错误的，应当立即给检察院提交法律意见书，沟通，建议作出不起诉决定。

一本案借款关系属于借名出借，属于委托关系，或者委托代持，也就是借用他人名义出借款项，名义权利人和实际权利人不一致，但根据合同相对性原则，以名义权利人行使权利主张债权或者提起诉讼，并无不当，因为名义权利人有权行使债权，符合《民法典》925条间接代理或者隐名代理的委托关系。合法的民事委托关系，不可能构成犯罪，犯罪规制的一种严重危害社会的违法行为，不包括合法行为。

二本案W某本人也不构成犯罪，因为虚假诉讼罪规制的是无中生有型虚假诉讼，是指凭空伪造，纯属虚构，完全没有依据，法律关系从无到有，靠主观想象臆造事物，伪造了根本就不存在的民事法律关系，提起虚假民事诉讼才涉嫌构成犯罪。如果双方之间有真实的民事法律关系事实，但对诉讼标的部分篡改、虚构，夸大等，属于部分篡改型虚假诉讼，系有中生无，不构成虚假诉讼罪，可以按照民事诉讼法第113到117条规定拘留或者罚款即可。

1、本案中真实债权40万，经过双方合意形成高利结算140万，但结算经和借款人协商，经其同意而形成借据，也就是说借款人对结算形成的借条内容及法律风险是知情的，非出借人欺骗或者隐瞒真相，使其陷入错误认识而出具借条。既然被害人没有被骗，何以构成诈骗或者虚假诉讼？

2、本案本应按40万本金加法律保护利息起诉，但W某按照约定的高利起诉，即使在法庭上隐瞒了高额利息结算形成140万借条的事实，也属于部分篡改事实，也就是夸大了诉讼标的，按照最高院法官指引文章观点，也不构成犯罪。

3、既然W某不构成犯罪，则李某也不构成犯罪。因为李某构成犯罪，以W某构成犯罪为前提，这种情况下的共同犯罪中要么都构成犯罪，要么都不构成犯罪，这是一个法律常识，当然主观上不明知者除外。

三、李某如果自始至终都对借款及诉讼的真实情况不了解，是基于员工对老板的尊重和服从，同意以其名义代表老板出借或者诉讼，或者债权转让，都是履行程式上的，或者形式上的单纯签名，本质上属于委托合同关系范畴。根据不知者不为罪，无行为无犯罪原理，无共同故意和共同行为的，不构成共同犯罪。

四、民事诉讼行为中篡改部分事实，只能按一个行为定性，不可能既构成诈骗，又构成虚假诉讼，怎么能定两个行为哪？构成诈骗罪的前提是构成虚假诉讼罪，根据想象竞合犯原则，择一重罪处罚，按照诈骗罪处罚。如果属于部分篡改型虚假诉讼，则虚假诉讼罪不构成，更不可能转化为诈骗罪。

五、最高法和最高检相关法官、检察官对部分篡改型虚假诉讼，有无罪和构成诈骗罪之争议，但根据刑法谦抑性原则，罪刑法定原则，举重以明轻原则，应当按照无罪处理。

刘录律师 江苏大楚律师事务所

2022年11月6日

作者：刘录、法学教师、律师、法律硕士，收获多起无罪辩护成功案例，曾经为两名律师同行无罪辩护成功，多篇文章入期刊、专著。案例是最好名片，金杯银杯不如百姓口碑、与其欣赏回忆过去，不如埋头苦干从头越。